Письмо от 22.07.2011 г № 05/1-13/6028

О применении заказчиками защитных механизмов при размещении заказов


Руководителям органов исполнительной
власти Ставропольского края и главам
администраций муниципальных образований
Ставропольского края (по списку)
Уважаемые коллеги!
Комитет Ставропольского края по государственному заказу отмечает, что Федеральным законом от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" предусмотрены защитные механизмы по предупреждению неблагоприятных последствий от действий недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) по государственным и муниципальным контрактам, гражданско-правовым договорам бюджетных учреждений.
По общему правилу использование указанных механизмов относится к числу прав заказчика и оставлено на его усмотрение. Вместе с тем в целях предотвращения возможных негативных последствий либо уменьшения вреда, причиняемого недобросовестными действиями поставщика (подрядчика, исполнителя), реализация заказчиком данных прав представляется необходимой во всех случаях и должна рассматриваться как показатель эффективности использования бюджетных средств.
В этой связи обращаем Ваше внимание на письмо Росфиннадзора от 27 апреля 2009 г. N 43-0.1-07-25/1813, в котором указано, что в ходе проведения контрольных мероприятий следует исходить из того, что неприменение вышеназванных мер является недостатком качества работы по размещению заказов для государственных нужд. При этом в тех случаях, когда действиями (бездействием) недобросовестного поставщика (исполнителя, подрядчика) интересам заказчика причинен вред, неприменение упомянутых мер должно рассматриваться контролирующими и проверяющими органами как нарушение обязанности по соблюдению принципа эффективности и как признак неэффективного использования бюджетных средств.
Просим Вас руководствоваться прилагаемыми рекомендациями и в обязательном порядке довести их до сведения подведомственных заказчиков.
Председатель комитета
А.В.АБАЛЕШЕВ
РЕКОМЕНДАЦИИ
ПО ПРИМЕНЕНИЮ ЗАЩИТНЫХ МЕХАНИЗМОВ ПО ПРЕДУПРЕЖДЕНИЮ
НЕБЛАГОПРИЯТНЫХ ПОСЛЕДСТВИЙ ОТ ДЕЙСТВИЙ НЕДОБРОСОВЕСТНЫХ
ПОСТАВЩИКОВ (ПОДРЯДЧИКОВ, ИСПОЛНИТЕЛЕЙ) ПО ГОСУДАРСТВЕННЫМ
И МУНИЦИПАЛЬНЫМ КОНТРАКТАМ, ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫМ ДОГОВОРАМ
БЮДЖЕТНЫХ УЧРЕЖДЕНИЙ, ПРЕДУСМОТРЕННЫХ ФЕДЕРАЛЬНЫМ ЗАКОНОМ
ОТ 21 ИЮЛЯ 2005 ГОДА N 94-ФЗ "О РАЗМЕЩЕНИИ ЗАКАЗОВ
НА ПОСТАВКИ ТОВАРОВ, ВЫПОЛНЕНИЕ РАБОТ, ОКАЗАНИЕ УСЛУГ
ДЛЯ ГОСУДАРСТВЕННЫХ И МУНИЦИПАЛЬНЫХ НУЖД"
Неприменение или применение в ненадлежащем виде и объеме защитных механизмов, предусмотренных Федеральным законом от 21 июля 2005 года N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ), государственными и муниципальными заказчиками Ставропольского края является одной из основных проблем при размещении заказов на сегодняшний день.
Так, в целях предупреждения неблагоприятных последствий от действий недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) по государственным и муниципальным контрактам, гражданско-правовым договорам бюджетных учреждений (далее - контракт (договор), рекомендуем следующее.
Во-первых, при подготовке документации устанавливать требование обеспечения исполнения контрактов (договоров). При этом обращаем Ваше внимание, что заказчик вправе определить обязательства по контракту (договору), которые должны быть обеспечены, например, включая (либо не включая) гарантийные обязательства поставщика (исполнителя, подрядчика) и другие. За исключением поставки дорогостоящего и медицинского оборудования, при поставке которого заказчик обязан установить требование обеспечения исполнения обязательства о предоставлении вместе с новыми машинами и оборудованием гарантий производителя и поставщика на товар, а также обязательства о предоставлении вместе с товаром обеспечения гарантии поставщика на товар в размере от двух до десяти процентов начальной (максимальной) цены контракта (договора) (цены лота).
Во-вторых, отсутствие авансирования исполнения контрактов (договоров), учитывая, что установление авансовых платежей, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации, является правом, но не обязанностью заказчика. Практика показывает, что добросовестные поставщики имеют оборотные средства, чтобы приступить к исполнению заказа.
В-третьих, пунктами 10 и 11 статьи 9 Закона N 94-ФЗ предусмотрено обязательное включение в контракт (договор) условия об ответственности поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом (договором), и установлен минимальный размер неустойки (штрафа, пеней) - не менее одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки (штрафа, пеней) ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации. Таким образом, заказчик вправе устанавливать неустойку (штрафы, пени) в любом размере. Например, три, пять и более процентов. Причем в проект контракта (договора) следует включать условие об исчислении размера неустойки именно от цены контракта (договора), что не противоречит положениям Закона и подтверждается судебной практикой (определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05 августа 2010 г. N ВАС-10267/10).
В-четвертых, для исключения возможности участия в торгах поставщиков (подрядчиков, исполнителей), ранее признанных недобросовестными при заключении и исполнении контрактов (договоров), заказчик вправе установить требование к участникам размещения заказа об отсутствии сведений о них в реестре недобросовестных поставщиков.
В-пятых, надлежащему исполнению контрактов (договоров) и, как следствие, эффективному использованию бюджетных средств способствует установление этапов поставки товаров, выполнения работ, оказания и поэтапной приемки товаров, результатов работ или услуг, что позволяет заказчикам отслеживать исполнение поставщиками (подрядчиками, исполнителями) контрактов (договоров), контролировать их действия на всех этапах, эффективно применять меры ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий контрактов (договоров).
В случаях когда обязательства по надлежащему исполнению контрактов (договоров) уже нарушены по вине поставщиков (подрядчиков, исполнителей), заказчик имеет право производить оплату за минусом штрафных санкций, предусмотренных контрактом (договором). Порядок оплаты в этом случае разъяснен письмом Федеральной антимонопольной службы от 23 мая 2011 г. N ИА/19716, согласно которому в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, предусмотренного контрактом (договором), заказчик производит оплату по контракту (договору) за вычетом соответствующего размера неустойки (штрафа, пени) на основании акта приемки товара (выполненных работ, оказанных услуг), в котором указываются: сумма, подлежащая оплате в соответствии с условиями заключенного контракта (договора); размер неустойки (штрафа, пени), подлежащий взысканию; основания применения и порядок расчета неустойки (штрафа, пени); итоговая сумма, подлежащая оплате исполнителем по контракту (договору). При этом в разъяснениях указано, что заключение заказчиком и поставщиком (исполнителем, подрядчиком) дополнительного соглашения к контракту (договору), предусматривающего изменение сроков и (или) размера цены контракта (договора), является нарушением части 5 статьи 9 Закона N 94-ФЗ.
В-шестых, отдельным механизмом, призванным обеспечивать защиту заказчиков, является реестр недобросовестных поставщиков. В этой связи напоминаем Вам о необходимости своевременного направления в Федеральную антимонопольную службу сведений об участниках размещения заказа, уклонившихся от заключения контракта (договора), предусмотренных Законом для включения в реестр недобросовестных поставщиков.
Вместе с тем для реализации этой меры заказчик сам должен добросовестно исполнить требование Закона N 94-ФЗ, в установленные сроки направив победителю торгов (в течение трех рабочих дней со дня подписания соответствующего протокола) или запроса котировок (в течение двух рабочих дней со дня подписания соответствующего протокола) проект контракта (договора) с включенными в него условиями исполнения контракта (договора) и цены.
В противном случае, если заказчик, направивший сведения в Федеральную антимонопольную службу об участнике размещения заказа, уклонившемся от заключения контракта (договора), не представит доказательства в подтверждение факта направления проекта контракта (договора) победителю в установленные Законом N 94-ФЗ сроки, сведения об участнике размещения заказа в реестр недобросовестных поставщиков не включаются.
Кроме того, при существенном нарушении поставщиками (подрядчиками, исполнителями) своих обязательств необходимо принимать меры по расторжению контрактов (договоров) в судебном порядке и в отношении поставщиков (подрядчиков, исполнителей), с которыми контракты (договоры) расторгнуты по решению суда, направлять сведения, предусмотренные Законом N 94-ФЗ, в Федеральную антимонопольную службу для включения в реестр недобросовестных поставщиков.