Решение Ставропольского УФАС России от 15.02.2011 г № Б/Н

О нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе

Комиссия управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
Кутепов А.К. – председатель Комиссии, заместитель руководителя управления;
Смерчанский Г.В. - член Комиссии, специалист-эксперт отдела контроля за соблюдением рекламного законодательства и пресечения недобросовестной конкуренции; Жуков И.А. - член Комиссии, главный специалист-эксперт отдела контроля за соблюдением рекламного законодательства и пресечения недобросовестной конкуренции,
рассмотрев дело №8 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, по факту, указывающему на наличие в действиях ОАО «Вымпел - Коммуникации» признаков нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 №38 - ФЗ «О рекламе»,
в присутствии гр. <***>; представителя ОАО «Вымпел - Коммуникации» гр. <***> по доверенности №26АА0304520 от 04.02.2011.
Установила:
В ходе осуществления государственного контроля за рекламной деятельностью хозяйствующих субъектов было выявлено нарушение законодательства о рекламе.
11 января 2011 года в адрес Ставропольского УФАС России поступило заявление гр. <***> о нарушении законодательства о рекламе ОАО «Вымпел - Коммуникации» (вх. №05/27э от 11.01.2011).
Согласно указанному заявлению‚ на абонентский номер гр. <***> (89624488010) от ОАО «Вымпелком» поступали сообщения рекламного характера (информация об услугах и акциях компании).
15.06.2010 гр. <***> обратился в Ставропольский филиал ОАО «Вымпел - Коммуникации» с письменным заявлением об отказе от получения сообщений рекламного характера на свои абонентские номера, в том числе на номер 89624488010.
Согласие абонента на получение рекламной информации отражено в пункте 9 публичного договора оказания услуг связи, который введен в действие приказом ОАО «Вымпел - Коммуникации» №1338/09 от 09.11.2009.
В соответствии с пунктом 9 публичного договора оказания услуг связи «Билайн» - в случае несогласия абонента с получением рекламной информации условия настоящего пункта не распространяют свое действие на взаимоотношения сторон при условии, что абонент:
- подпишет соответствующее заявление об отказе при заключении договора или направит его в адрес оператора в период действия договора, в том числе при принятии изменения условий договора;
- откажется, позвонив на соответствующий телефонный номер (подробности — на сайте оператора).
Однако, 01.09.2010 на номер абонента <***> (89624488010) поступило поздравительное сообщение «С днем знаний», в котором имелся рекламный текст, следующего содержания:
«Найди еще картинки, а также игры, музыку, видео в меню *111#…» (отправитель beeline).
На рассмотрении дела представитель ОАО «Вымпел - Коммуникации» сослался на ответ Ставропольского филиала ОАО «Вымпел - Коммуникации» представленного на запрос Ставропольского УФАС России (исх. №05/59 от 12.01.2011), согласно которому, 01.09.2010 на номер абонента <***> (89624488010) было направлено MMS (мультимедийное сообщение), от получения которых абонент <***> не отказывался, соответственно ОАО «Вымпел - Коммуникации» не нарушало взятые на себя обязательства.
Указанный довод ОАО «Вымпел - Коммуникации» не соответствует фактическим обстоятельствам.
Так, согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-ФЗ «О рекламе» реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Сообщение, поступившее 01.09.2010 на номер абонента <***> (89624488010), является рекламным. Доведение информации, указанной в данном сообщении, до абонента, необязательно в соответствии с ФЗ «О защите прав потребителей», ФЗ «О связи» и другими нормативными документами.
В соответствии с частью 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе»‚ распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
В заявлении гр. <***> от 15.06.2010 указано, что абонент просит прекратить отсылку рекламных сообщений на свои номера и не конкретизирует каким способом (SMS, MMS…).
Кроме того, пункт 9 публичного договора оказания услуг связи «Билайн», также не разделяет рекламные сообщения на SMS, MMS и др.
Таким образом, абонент <***> отказался от получения рекламных сообщений, что было зафиксировано надлежащим образом. Однако рекламные сообщения продолжали поступать на его абонентский номер.
На основании части 7 статьи 38 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» за нарушение части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-ФЗ «О рекламе» ответственность несёт рекламораспространитель.
Рекламораспространителем указанной рекламы является ОАО «Вымпел - Коммуникации» в лице Ставропольского филиала ОАО «Вымпел - Коммуникации».
Таким образом, ОАО «Вымпел - Коммуникации» в лице Ставропольского филиала ОАО «Вымпел - Коммуникации» допущено нарушение части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 г. №38-ФЗ «О рекламе», выразившееся в отправлении сообщения рекламного характера на номер абонента, который отказался от получения рекламных сообщений, что было зафиксировано надлежащим образом.
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
Признать ненадлежащей рекламу, поступившую на номер абонента <***> (89624488010) от ОАО «Вымпел - Коммуникации», поскольку при её распространении, оператором сотовой связи не соблюдены требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 №38 – ФЗ «О рекламе».
Выдать ОАО «Вымпел - Коммуникации» в лице Ставропольского филиала ОАО «Вымпел - Коммуникации» предписание о прекращении нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 г. №38-ФЗ «О рекламе».
Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Ставропольского УФАС России для решения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 16.02.2011. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.